工程竣工后結(jié)算難，一個(gè)老掉牙的話題，一個(gè)長期困擾施工企業(yè)的經(jīng)營水平的話題為什么年復(fù)一年的呈規(guī)律性出現(xiàn)？
工程承包合同條款本身存在法律欠缺
眾所周知，建筑工程承包合同，是規(guī)范投資人和承包人在項(xiàng)目施工過程中各種施工行為的重要法律文書，也是工程結(jié)算的唯一具有法律效力的規(guī)范性文件，合同對投資方和承包方具有同等的法律約束力。但是，有于受市場環(huán)境和施工企業(yè)本身在建筑市場上所處的弱勢地位的影響，導(dǎo)致一些施工企業(yè)在費(fèi)盡周折承攬到工程后，為了盡快的進(jìn)場施工，在前期工程項(xiàng)目合同的洽談和簽定階段，不是耐下心來完善合同內(nèi)容，而是采取“掩耳自欺”的做法，一味滿足建設(shè)單位提出的一系列不合理要求，無原則的修改標(biāo)準(zhǔn)合同文本，有的施工企業(yè)更是抱著邊干邊協(xié)商的幻想，和建設(shè)單位拉關(guān)系，套近呼，熟不知一些心懷叵測的發(fā)包方，正是利用了施工單位在心理上存在的弱勢，在這一拉一近呼的過程中，實(shí)現(xiàn)了弱化合同對投資方約束的目的，以所謂的“工程認(rèn)定書”或減化工程承包合同對投資方約束內(nèi)容的方式，達(dá)到逃避合同對投資方的約束力的目的，從項(xiàng)目合同簽定開始，就為以后的結(jié)算，埋下了“扯皮”的影子。
如江蘇蘇中某集團(tuán)公司，在承接北方某物流中心的建設(shè)項(xiàng)目時(shí)，建設(shè)單位在工程發(fā)包前，先是采取“工程認(rèn)定書”的方式，誘施工企業(yè)打入甲方指定帳戶的所謂質(zhì)量保證金400萬元，施工企業(yè)就范后，甲方先是以拖延開工時(shí)間的辦法長期占用這筆保證金，而后逼迫企業(yè)修改標(biāo)準(zhǔn)合同文本，進(jìn)而在施工過程中，又惡意更換施工單位，結(jié)果施工企業(yè)在工程結(jié)算過程中屢受刁難，形成大小若干個(gè)連帶官司。為了維權(quán)，企業(yè)不得不訴諸法律，但在法院受理調(diào)查時(shí)，企業(yè)才發(fā)現(xiàn)當(dāng)初由于疏忽，合同標(biāo)準(zhǔn)文本多處被改動，法律效力被嚴(yán)重削弱，造成巨大損失。
層層轉(zhuǎn)包和肢解工程，使分包合同的法律約束力降低
層層轉(zhuǎn)包和肢解工程的問題，一直是困繞建筑市場健康發(fā)展的的頑疾，轉(zhuǎn)包和肢解工程的結(jié)果，直接導(dǎo)致工程項(xiàng)目管理難度的加大，特別在層層轉(zhuǎn)包過程中，由于總承包企業(yè)的每一次向下轉(zhuǎn)包都是以提取相應(yīng)比例的“管理費(fèi)”為前題的，而下一級承包單位多數(shù)為資質(zhì)相對較低或沒有資質(zhì)的項(xiàng)目班子，因而在分包合同的洽談和簽定過程中，降低約束標(biāo)準(zhǔn)是難免的，這樣就出現(xiàn)了每轉(zhuǎn)包一次，轉(zhuǎn)包合同的法定約束力就會被人為的降低一次的怪圈，結(jié)果出現(xiàn)“承包合同”被改的面目全非的情況的出現(xiàn)，施工過程中各分包方因工期、質(zhì)量和進(jìn)度扯皮，項(xiàng)目竣工后各分包方又為結(jié)算成本扯皮。這種惡性循環(huán)的結(jié)果是工程進(jìn)度慢，質(zhì)量不高，各施工單位的效益均受影響。
作者曾調(diào)查過內(nèi)蒙古的一個(gè)熱電廠項(xiàng)目，該項(xiàng)目為投資方自籌資金上馬的熱電項(xiàng)目。為了彌補(bǔ)資金不足的矛盾，建設(shè)單位向施工單位提出了很高的墊資條件，總承包單位拿下項(xiàng)目定單后，為了轉(zhuǎn)嫁墊資風(fēng)險(xiǎn)，繼而采取了層層轉(zhuǎn)包的辦法來歸避墊資風(fēng)險(xiǎn)，這個(gè)項(xiàng)目先后被轉(zhuǎn)包四次，涉及施工企業(yè)十多家，且這些施工單位來自全國各地，隸屬于不同經(jīng)濟(jì)成分的公司或集團(tuán)，由于轉(zhuǎn)包過程中施工單位多是抱著“走著吃總比坐著吃好”的想法去組織施工的，因而在管理班子，技術(shù)骨干的配備上都明顯不足，施工過程中矛盾重重，協(xié)調(diào)困難，扯皮現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，各種工程量的變更報(bào)告，隱蔽工程驗(yàn)收報(bào)告，設(shè)備按裝等環(huán)節(jié)的管理上都存在問題，由于各分包施工單位在項(xiàng)目施工中都投入了大量的墊資，工程竣工后結(jié)算工作困難重重，加之轉(zhuǎn)包合同一改再改，各分包和轉(zhuǎn)包單位從項(xiàng)目開工起就發(fā)生矛盾，結(jié)算難度之大是可以想象的。
超極限無節(jié)制墊資的惡果
不可否認(rèn)，盡管目前我國建筑市場每年的開發(fā)量都有大幅度提高，但“僧多粥少”的矛盾是一直存在的，正是看準(zhǔn)了這一點(diǎn)，許多開發(fā)資金不足的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)都是采取籌一筆錢，圈一塊地，繼而通過要求施工企業(yè)半墊資或全墊資的方式來開發(fā)項(xiàng)目的。以此達(dá)到所謂的“借雞生蛋，借施工單位的資金蓋房發(fā)財(cái)”的目的。蘇北一家施工企業(yè)饑不擇食，以墊資百分之七十的不平等方式，一次承包了某市開發(fā)公司發(fā)包的商品房36棟，該項(xiàng)目建筑面積3.8萬平方米，工程造價(jià)高達(dá)2.3億元，合同工期一年。為了保證質(zhì)量和進(jìn)度，一年來，施工單位動用各種關(guān)系和手段，先后采取賒建筑材料，求爺爺告奶奶向銀行貸款等辦法實(shí)際墊資達(dá)百分之八十，項(xiàng)目封頂后，開發(fā)單位還是無錢付工程款，經(jīng)反復(fù)協(xié)商，施工企業(yè)只好忍氣吞聲的等開發(fā)公司通過收取賣房款的方式來歸還工程款，漫長的“結(jié)算難”對這家公司來說才剛剛開始，可是眼下這家施工單位必需面對的是每天債主圍門，職工長期拖欠工資，高昂的銀行利息等十分嚴(yán)峻的現(xiàn)實(shí)。更有甚者，一家只有二級資質(zhì)的施工企業(yè)以“全墊資”方式承攬了一個(gè)無資金開發(fā)公司的“綜合超市”開發(fā)項(xiàng)目，該項(xiàng)目2003年開工后，就因缺乏資金開開停停，直到2007年還沒有竣工，一個(gè)不足3000萬元的項(xiàng)目，先后干了四年多，施工單位為加快進(jìn)度，先后墊資達(dá)1500萬元，結(jié)果是項(xiàng)目上不去，企業(yè)被拖垮，大量墊資資金和工程款無法回收，不理智的經(jīng)營使一個(gè)好端端的企業(yè)一夜之間陷入面臨破產(chǎn)的困境。
甲方惡意拖欠呈愈演愈烈之勢
甲方惡意拖欠工程款也是施工單位必需面對的另一個(gè)結(jié)算難問題。據(jù)調(diào)查，目前建筑市場上甲方惡意拖欠工程款的方式很多，主要表現(xiàn)為，一是采取各種辦法誘惑或逼迫施工單位大量墊資，工程竣工后拒不結(jié)算；二是工程施工過程中采取變更施工方案等辦法加大工程決算難度；三是工程竣工后以種種借口，不和施工單位對決算，一拖再拖，長期不和施工單位結(jié)算工程款；四是施工過程中甲方為了達(dá)到少付工程款的目的，采取中途惡意更換施工隊(duì)伍的辦法，百般刁難施工企業(yè)等，上述問題有些是由來以久，有些是建設(shè)單位新出現(xiàn)的惡意拖欠方式，應(yīng)該引起施工單位的高度重視。如作者曾專門調(diào)查過河南省一個(gè)開發(fā)區(qū)的項(xiàng)目，這是一個(gè)21層高的綜合樓項(xiàng)目，在一年零八個(gè)月的施工周期中，不知因?yàn)楹喂?？建設(shè)單位強(qiáng)行中途更換施工單位達(dá)3次，每更換一次施工單位，就發(fā)生一次結(jié)算扯皮問題，新施工單位進(jìn)來一支被套一支，甲、乙、丙多方在已完工程量的確認(rèn)上矛盾重重，情緒對立，結(jié)算起來困難重重，極大傷害了各方感情。一些施工單位負(fù)責(zé)決算的人員普遍反映，隨著建筑市場環(huán)境的變化，近年，建設(shè)單位惡意拖欠工程款的問題越來越突出。
項(xiàng)目前期報(bào)批手續(xù)不完備，導(dǎo)致項(xiàng)目停工或夭折
項(xiàng)目前期報(bào)批手續(xù)不完備，導(dǎo)致項(xiàng)目停工或夭折的問題近年有上升之勢。近年來，由于全國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入高速發(fā)展期，基本建設(shè)速度也在加快，一些地方政府為了發(fā)展經(jīng)濟(jì)，從招商引資的角度出發(fā)體現(xiàn)政績，造聲勢，擴(kuò)影響，在各種土地批報(bào)，前期準(zhǔn)備工作不完備的情況下，盲目鋪攤子，上項(xiàng)目，使承建這些項(xiàng)目的施工單位因工程下馬或夭折而承受著巨大的施工風(fēng)險(xiǎn)。如北京某物流中心項(xiàng)目，2007年3月就舉行了隆重的開工典禮，當(dāng)時(shí)各大媒體都做了跟蹤報(bào)道，為此多家施工單位和建設(shè)單位簽定了造價(jià)3億元到2.4億元不同標(biāo)段的“工程認(rèn)定書”，并交付了200萬元到600萬元不等的巨額工程保證金，但實(shí)際情況是，該項(xiàng)目除了一個(gè)規(guī)格很高的開工典禮外，到2007年底連征地的手續(xù)都沒有完成，更不要說開工建設(shè)了，更為奇怪的是，經(jīng)施工單位事后調(diào)查，就連這個(gè)開工典禮的埋樁地段當(dāng)時(shí)都沒有征地手續(xù)，這種忽悠社會和施工企業(yè)的做法確實(shí)讓當(dāng)事人哭笑不得，眼下浙江和江蘇及北京當(dāng)?shù)氐膸准医ㄖ髽I(yè)天天提心吊膽的向建設(shè)單位追要工程保證金，同時(shí)又對項(xiàng)目能否真正開工存在幻想，其矛盾心理是顯而易見的。
甲方善意拖欠的情況也不可忽視建設(shè)單位善意拖欠施工單位的工程款，是工程結(jié)算過程中的常見問題。所謂“善意拖欠”，是指項(xiàng)目竣工后，由于建設(shè)單位資金不足或因其它不可抗拒因素，無法按期償付施工單位的工程款。這種善意是指建設(shè)單位在規(guī)定時(shí)間內(nèi)和施工單位辦理完了各種結(jié)算手續(xù)，因?yàn)橐粫r(shí)困難確實(shí)無法付出相應(yīng)的工程款項(xiàng)。出現(xiàn)這種情況多為偶發(fā)因素造成的，建設(shè)單位本身不存在有意拖欠的企圖。如河南某市的一個(gè)開發(fā)項(xiàng)目，本來建設(shè)資金是充足的，因?yàn)檎{(diào)整投資方向，借給新合作伙伴的資金一時(shí)收不回來，導(dǎo)致無法按時(shí)償付施工單位的工程款，而且這筆款子一拖就是兩年，搞的施工單位既不好和建設(shè)單位鬧翻，更不好通過法律手段來解決，經(jīng)濟(jì)上受到很大拖累。
建設(shè)單位善意拖欠工程款問題雖然甲方?jīng)]有主觀故意，但給施工單位造成的經(jīng)濟(jì)損失同樣是不可低估的。
陰陽合同本身存在的法律障礙
為了達(dá)到各自目的，建設(shè)單位和施工單位串通一氣，采取簽定“陰陽合同”的方式獲取工程的問題一直是建筑市場上屢禁不止的頑癥之一。說穿了，所謂陰陽合同，就是建設(shè)單位為了繞過《建筑法》或《招標(biāo)投標(biāo)法》等國家法令，將一些不合理甚至是非法要求通過另一種見不得陽光的契約形式強(qiáng)加給施工企業(yè)的一種違法行為，也是一些施工單位在明知自己的法定利益被侵害的背景下，出于某種目的或動機(jī)和建設(shè)單位私下達(dá)成的一種妥協(xié)行為，熟不知這種合同從一簽定開始，就把企業(yè)的既得利益置于法律的保護(hù)之外，使施工單位和建設(shè)單位之間形成了更加弱勢的不對等關(guān)系。由于所謂的“陰”合同是不受法律保護(hù)的，一旦建設(shè)單位和施工單位在項(xiàng)目實(shí)施過程中發(fā)生糾紛，吃虧的肯定是施工單位。2007年9月，上海某開發(fā)商和施工單位簽定了一份合同額高達(dá)1.3億元的商品房開發(fā)合同，其中，陽合同規(guī)定取費(fèi)下浮百分之七，不墊資，與此同時(shí)，為了確保獲得這份工程，施工單位又在背地私下和開發(fā)商簽定了另一份“陰”合同，陰合同約定不緊取費(fèi)要下浮百分之十六，而且工程開工后施工單位要把項(xiàng)目做到地上六層以后建設(shè)單位才付第一筆工程款。由于工程量過大，施工單位無能力籌集足夠的資金將項(xiàng)目施工到陰合同約定的樓層，因而建設(shè)單位以種種借口逼迫施工單位自動離場，放棄施工，隊(duì)伍離場后，施工單位多次找建設(shè)單位催要工程款，每次甲方都以施工單位違約為由，將之拒之門外，當(dāng)施工單位準(zhǔn)備訴諸法律解決時(shí)，連律師都為這份“陰”合同把施工單位所置的位置感到頭疼。事實(shí)證明，所有以“陰陽合同”形式出現(xiàn)承攬工程項(xiàng)目的行為，都是擾亂建筑市場的行為。正是這些所謂“陰”合同里出現(xiàn)的施工單位自原放棄法律本應(yīng)保護(hù)其利益的行為，最終結(jié)果都是施工單位的利益受到的傷害的行為，正是在建筑市場上處于相對弱勢的施工單位的無度縱容下，才助長了建設(shè)單位敢于一而再再而三的采取“瞞天過海”的方式，達(dá)到追求其所謂“開發(fā)利益最大化”的目的。
不注意各種簽證的把握
縱觀整個(gè)項(xiàng)目，從施工到工程竣工，除了做好相應(yīng)的技術(shù)、質(zhì)量和安全管理外，高質(zhì)量的簽證，也是保證工程竣工后順利結(jié)算的重要環(huán)節(jié)。概括起來，簽證的類型大至有以下幾種：不具備開工條件簽證、開工延期簽證、工期延誤簽證、工程變更簽證、合同價(jià)款調(diào)整簽證、工程質(zhì)量確認(rèn)簽證、工程師口頭指令簽證、追加合同價(jià)款簽證、甲供材料不合格簽證、直接指定分包人延誤工期簽證、竣工驗(yàn)收簽證、竣工結(jié)算簽證、未經(jīng)驗(yàn)收移交簽證、索賠簽證等等。上述簽證復(fù)蓋了項(xiàng)目施工的全過程，是工程項(xiàng)目實(shí)施過程不同階段的法定確認(rèn)。在日常工程施工管理中，簽證是最一般，最常見的基礎(chǔ)工作，而我們不少施工企業(yè)或是疏于管理，或是不夠重視，在項(xiàng)目實(shí)施的日常管理中往往忽視對簽證工作的管理，造成項(xiàng)目竣工后，因各種簽證手續(xù)缺失，影響結(jié)算速度和結(jié)算時(shí)間，同時(shí)影響結(jié)算質(zhì)量。特別是當(dāng)在工程結(jié)算中和建設(shè)單位發(fā)生爭執(zhí)時(shí)，由于不能及時(shí)拿出有力的簽證手續(xù)和證據(jù)，造成延誤索賠時(shí)機(jī)，利益受損。因各種簽證不及時(shí)，不準(zhǔn)確造成結(jié)算被動或結(jié)算被拖延的問題在施工企業(yè)中也是一個(gè)多發(fā)、長見的問題。