最高人民法院不久前公布實施的《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》(下稱“《解釋二》”)，因其第26條規(guī)定了“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除”等內(nèi)容，而被許多專家和媒體稱之為“情勢變更”原則正式獲得中國司法體制的認(rèn)可。但它對建筑施工企業(yè)而言，這條司法解釋意味著什么？應(yīng)該怎樣理解？如何在實踐中有效運用？客觀上還存在那些問題？記者最近采訪了一些律師界、企業(yè)界、司法界、理論界等方面的專家。
“第26條”為何備受關(guān)注
所謂“情勢變更”，指的是合同依法成立后，在履行過程中發(fā)生了不可預(yù)見，且不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事情，動搖了合同訂立的基礎(chǔ)。在此情況下，應(yīng)允許合同雙方變更或者解除合同。這項原則是合同法的一個重要原則，絕大多數(shù)國家的立法均有規(guī)定?！督忉尪烦雠_后之所以各界對“第26條”普遍關(guān)注，主要是因為我國立法對此則經(jīng)歷了一個較為曲折的過程。
據(jù)記者了解，早在《合同法》出臺前的1993年，最高人民法院印發(fā)的關(guān)于《全國經(jīng)濟(jì)審判工作座談會紀(jì)要》就提出，“由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的原因，作為合同基礎(chǔ)的客觀情況發(fā)生了非當(dāng)事人所能預(yù)見的根本性變化，以致按原合同履行顯失公平的，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，按情勢變更的原則變更或解除合同。”之后，從1995年學(xué)者提出的《合同法草案建議稿》，到全國人大法制工作委員會向九屆全國人大常委會提交的《合同法(草案)》四個審議稿，都在“合同的履行”一章中寫入了情事變更原則，但正式施行的《合同法》最終卻沒有確立該原則?！逗贤ā烦雠_后的2002年，最高人民法院關(guān)于《審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》第二十七條也明確提出，“因情勢變更導(dǎo)致建材價格大幅上漲而明顯不利于承包人的，承包人可請求增加工程款。但建材漲價屬正常的市場風(fēng)險范疇，漲價部分應(yīng)由承包人承擔(dān)。”
此次最高人民法院以司法解釋的方式，明確將“情勢變更”原則納入，使《合同法》原則與國際合同規(guī)范更加接近。該解釋的主要起草者，最高人民法院應(yīng)用法學(xué)所副所長曹守曄在接受媒體采訪時說，《解釋二》的出臺，是最高人民法院在充分認(rèn)識法院工作遇到的挑戰(zhàn)和考驗的基礎(chǔ)上，“更加充分有效地發(fā)揮司法職能作用，應(yīng)對金融危機(jī)的重大舉措。”
對施工企業(yè)的影響究竟有多少
據(jù)有關(guān)機(jī)構(gòu)的不完全統(tǒng)計，從2007年7月到2008年7月，北京、上海和廣東地區(qū)每噸鋼筋的價格分別上漲58%、58%、47%左右。而施工承包合同絕大部分是單價不可調(diào)的閉口合同，有的甚至很明確地規(guī)定不因原材料價格的任何上漲情況而調(diào)整。因此一個項目材料價差的損失風(fēng)險少則幾百萬元，多則數(shù)千萬元，對一個企業(yè)來說，這個損失可能達(dá)幾億甚至數(shù)十億元。
雖然經(jīng)過各方面的努力，有部分項目發(fā)包人與承包人在材料價差補償方面取得進(jìn)展，達(dá)成了補償協(xié)議，但同時還有不少項目材料價差協(xié)商談判有很大難度，甚至也有很多業(yè)主明確表示不予補償。對業(yè)主不予配合協(xié)商補償?shù)捻椖?，建筑企業(yè)非常被動，雖然提起訴訟有一定的法律依據(jù)，也有一些成功案例，但總的來看，由于有關(guān)法律依據(jù)過于原則，多數(shù)建筑企業(yè)仍不敢貿(mào)然起訴。
《解釋二》第26條對施工企業(yè)確實是個利好。因為它對施工企業(yè)今后將長期面臨的材料價格波動引發(fā)的糾紛處理，將起到更加積極的作用。
那么第26條對施工企業(yè)的影響究竟有多少？
上海錦惠建筑工程公司副總經(jīng)理洪世暑告訴記者，首先，《解釋二》對司法適用“情勢變更”原則有了一個相對明確的法律規(guī)范。其次，施工企業(yè)過去對材價補差的談判，即使成功，其中也有著太多的“有求于人”的主觀色彩。今后依照《解釋二》處理，則更加看重客觀的“情勢”而非“人情”。第三，雖然企業(yè)在解決材料價差補償?shù)恼勁泻退痉ㄌ幚碇校匀贿€有各種各樣的困難，但有一點可以肯定：從企業(yè)的角度看；《解釋二》至少為我們解決材料價差補償問題增加了砝碼。
如何運用第26條解決爭議？
雖然《解釋二》第26條事實上確立了面對材料價格“情勢”發(fā)生變更后，企業(yè)可以要求變更合同價款甚至撤銷合同，福建晉江法院張安騰認(rèn)為，由于情勢變更原則是基于維護(hù)社會實質(zhì)正義的衡平立場，允許法律凌駕于合同當(dāng)事人的自主意識之上，出于防止合同當(dāng)事人因締約時所無法預(yù)料且無法控制的社會變故，而獲取不當(dāng)利益或遭受意外損失的明顯違反一般公正觀念的情況發(fā)生，主動介入和干預(yù)合同關(guān)系。因此，司法對情勢變更原則的適用條件有著嚴(yán)格的限定。
首先，適用情勢變更原則的前提是必須有情勢變更的客觀事實。這種客觀事實是指合同訂立時作為該合同賴以成立的基礎(chǔ)的客觀情況發(fā)生了異常變動。該變動既可以是交易或經(jīng)濟(jì)情況的變化，也可以是非經(jīng)濟(jì)事實的變化，如發(fā)生了不可抗力或意外事件，國家經(jīng)濟(jì)政策進(jìn)行重大調(diào)整，貨幣嚴(yán)重貶值、價格大幅度上漲等。在實踐中判斷情勢是否發(fā)生變更，應(yīng)以法律行為基礎(chǔ)是否喪失、當(dāng)事人目的能否實現(xiàn)、是否造成對價關(guān)系障礙等因素為具體標(biāo)準(zhǔn)。
其次，情勢變更必須發(fā)生在合同成立后履行終止前。這項原則確立的目的在于對合同關(guān)系建立基礎(chǔ)發(fā)生異變而給合同當(dāng)事人造成的不公平處境予以法律救濟(jì)。如果情勢變更的事實在訂約以前發(fā)生，則合同是在已發(fā)生變化了的客觀情況的基礎(chǔ)上訂立的，無適用情勢變更原則的必要。如果在合同履行完畢以后發(fā)生情勢變更，則因合同關(guān)系已不存在，對雙方的利益不產(chǎn)生任何影響，也就沒有必要適用情勢變更原則。
再次，情勢變更是訂約時當(dāng)事人不可預(yù)見的。如果訂約時當(dāng)事人預(yù)見將來要發(fā)生某種情勢變更，而當(dāng)事人仍以現(xiàn)在的客觀情況為基礎(chǔ)訂約的，表明該當(dāng)事人愿意承擔(dān)風(fēng)險，而無理由主張情勢變更。
第四，情勢變更事實的出現(xiàn)不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人。如果情勢變更可歸責(zé)于當(dāng)事人，則當(dāng)事人自應(yīng)負(fù)擔(dān)其風(fēng)險或承擔(dān)違約責(zé)任，不發(fā)生適用情勢變更原則問題。
第五，因情勢變更使原合同的履行顯失公平。在理解顯失公平時應(yīng)當(dāng)注意三點：其一，顯失公平的出現(xiàn)必須是因情勢變更產(chǎn)生的，而不是因其它原因造成的。其二，合同履行顯失公平是指雙方當(dāng)事人利益嚴(yán)重失衡，表現(xiàn)為履行過于艱難或必須付出高昂的代價。如果情勢變更對雙方當(dāng)事人之間的利益關(guān)系影響輕微，則不應(yīng)主張適用。其三，決定公平與否的時間應(yīng)以債務(wù)人履行債務(wù)的時間為準(zhǔn)，而不能以其它任何時間為標(biāo)準(zhǔn)。
也有學(xué)者認(rèn)為，情勢變更只是合同變更或解除的酌定條件，亦即發(fā)生情勢變更后是否變更或解除合同，應(yīng)由法官依據(jù)誠實信用原則自由裁量。