分公司是指一個公司管轄的分支機構，公司在其住所以外設立的以自己的名義從事活動的機構。分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由總公司承擔。為了避免不小心觸犯到法律范圍以外情況，我們一起來學習一些總公司與分公司的相關問答吧!
一、“總公司和分公司能否參加同一個項目的政府采購活動?”
問題分析：根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》(以下簡稱《實施條例》)第十八條：“單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關系的不同供應商，不得參加同一合同項下的政府采購活動。除單一來源采購項目外，為采購項目提供整體設計、規(guī)范編制或者項目管理、監(jiān)理、檢測等服務的供應商，不得再參加該采購項目的其他采購活動。” 總公司與分公司的關系是否屬于《實施條例》第十八條中所指“單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關系的不同供應商”?
解答：
1、《實施條例》第十八條釋義第一項對“關聯(lián)供應商不得參加同一合同項下采購活動的具體情形”做了如下定義：“單位負責人，是指單位法定代表人或者法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權的主要負責人。所謂法定代表人，是指由法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人對外行使民事權利、履行民事義務的負責人。所謂法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權的主要負責人，是指除法定代表人以外，法律、行政法規(guī)規(guī)定的代表單位行使職權的主要負責人。如個人獨資企業(yè)的投資人，代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人等……所謂管理關系，是指不具有出資持股關系的其他單位之間存在的管理與被管理關系，如一些上下級關系的事業(yè)單位和團體組織。”
2、根據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)第十三條：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。”第十四條“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。”可知總公司為法人，其單位負責人為法定代表人。法定代表人由董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理，三者之一擔任，法定代表人的設立與變更均需要辦理登記。而分公司不具備法人資格，其負責人有可能是總公司的單位負責人，也有可能是總公司任命的其他人。如果總公司與分公司的單位負責人為同一人，根據(jù)《實施條例》第十八條規(guī)定，“單位負責人為同一人，不得參加同一合同項下的政府采購活動。”
3、除了政府采購貨物、服務類項目，工程項目對參與投標不具有獨立法人資格的附屬機構(分公司)也作出了規(guī)定。據(jù)悉，《工程建設項目施工招標投標辦法》(七部委30號令)第三十五條：“投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。招標人的任何不具獨立法人資格的附屬機構(單位)，或者為招標項目的前期準備或者監(jiān)理工作提供設計、咨詢服務的任何法人及其任何附屬機構(單位)，都無資格參加該招標項目的投標。”
因此，總公司和分公司不能參加同一個政府采購項目，無論是貨物、服務還是工程類。
二、總公司中標能否委托分公司簽訂合同、履行合同?
問題分析：依照 “87號令”第七十三條可知采購人與中標人應當根據(jù)合同的約定依法履行合同義務。政府采購合同的履行、違約責任和解決爭議的方法等適用《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)?！逗贤ā返诰艞l：“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。”因此可以解釋為，中標總公司可以委托代理人訂立(簽訂)合同。前提是，代理人具備民事權利能力和民事行為能力。那分公司是否具備以上能力?
解答：
1、民事主體資格可以稱為民事主體能力。其具體的法律含義是：民事主體享有民事權利和承擔民事義務的能力。法律將民事主體能力分為兩個種類，即民事權利能力和民事行為能力。民事權利能力是指民事主體依法享有民事權利和承擔民事義務的資格;民事行為能力是指民事主體以自己的行為享有民事權利和承擔民事義務的資格。我國目前對民事主體的基本認定是隨著《民法通則》的頒布和實施而形成的，《民法通則》中民事主體分為自然人和法人，沒有就非法人組織的民事資格提出解決方案，因此分公司的民事主體資格也未相應明確。
2、但根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責人進行訴訟。”《最高人民法院關于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》第四十條指出:“民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構……”依據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》第四十七條：“公司設立分公司的，應當自決定作出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關申請登記……分公司的公司登記機關準予登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》……”可見，分公司可以作為民事訴訟的當事人，并且可以合法取得營業(yè)執(zhí)照。通過以上所述，分公司的民事主體資格是合法的，也就是分公司具備民事權利能力和民事行為能力。因此，只要有總公司授權，分公司可以簽訂政府采購合同。
3、分公司履行合同，在法律意義上講就是公司履行合同。公司中標后委托分公司履約合同這一行為符合“87號令”第七十三條“采購人與中標人應當根據(jù)合同的約定依法履行合同義務”的規(guī)定。因此，在總公司授權委托書等相關手續(xù)完備后，分公司履行政府采購合同的行為從法律角度講是有效的，但該采購合同的法律責任需由總公司承擔?！?br>