一、工程索賠
工程索賠是指在建設工程施工合同履行中,當事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務而遭受損失時,向另一方提出賠償要求的行為。工程索賠是雙向的,發(fā)包人(建設單位)和承包人(施工單位)都可能向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求。一般來講,發(fā)包人索賠額較小,而且處理方便,可以通過沖帳、扣撥工程款、扣保證金等實現(xiàn)對承包人的索賠;而承包人對發(fā)包人的索賠則比較困難一些。
通常情況下,工程索賠是指承包人在合同實施過程中,對非自身原因造成的工程延期、費用增加而要求發(fā)包人給予補償損失的一種權利要求,可稱其為承包人的施工索賠(簡稱施工索賠)。發(fā)包人對屬于承包人應承擔責任造成的損失而向承包人要求的賠償主張,稱為發(fā)包人的反索賠(簡稱反索賠)。
二、承包人的施工索賠
施工索賠是指在建設工程施工合同履行過程中,承包人或者因非自身因素,或者因發(fā)包人不履行合同或未能正確履行合同,給承包人造成經(jīng)濟損失,承包人根據(jù)法律、合同的規(guī)定,向發(fā)包人提出經(jīng)濟補償或工期延長的要求。
(一)發(fā)生施工索賠的主要內(nèi)容
在施工合同履行過程中發(fā)生下列情形之一,承包人可以索賠:
1、發(fā)包人沒有按合同約定的時間和要求向承包人提供施工場地、創(chuàng)造施工條件。
發(fā)包人須按合同約定的時間和要求向承包人提供"三通一平"的施工場地,即水通、電通、施工道路通,并辦好施工所需各種證件、批件及有關申報批準手續(xù),向承包人提供施工場地地下管網(wǎng)線路資料。如果發(fā)包人不能在合同約定的時間內(nèi)給承包人創(chuàng)造上述條件,必然導致合同工期延誤并給承包人造成損失。
2、工程設計變更。
在施工合同履行過程中,發(fā)生工程設計變更往往會影響承包人的局部甚至整個施工計劃的安排,造成承包人重復采購、人力及施工機械重新調(diào)整、等待修改設計圖紙、對已完工程進行拆除,這必然造成施工成本比原計劃增加,工期比原計劃延長。
3、發(fā)包人未按合同約定,向承包人支付工程預付款或進度款。
《工程結算辦法》規(guī)定:(1)發(fā)包人不按合同約定支付工程預付款,承包人應在預付時間到期后10天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知,發(fā)包人收到通知后仍不付款,承包人可在發(fā)出通知14天后停止施工,
發(fā)包人應從約定應付之日起向承包人支付應付款利息,并承擔違約責任。(2)發(fā)包人不按合同約定支付工程進度款,雙方又未達成延期付款協(xié)議,導致施工無法進行,承包人可停止施工,由發(fā)包人承擔違約責任。
4、發(fā)包人未按合同約定向承包人供應材料、設備。
如果發(fā)包人沒有按合同約定的時間向承包人供應材料、設備,或者供應的材料、設備的種類、規(guī)格、數(shù)量、價格、質(zhì)量等級與合同不符,這將導致工期延誤,并給承包人造成損失。
5、因施工中斷,或發(fā)包人工作失誤導致工效降低。
由于發(fā)包人的監(jiān)理工程師原因引起施工中斷的工效降低,特別是是根據(jù)發(fā)包人不合理的指令壓縮合同規(guī)定的工作進度,使工程比合同規(guī)定日期提前竣工,從而導致工程費用的增加。承包人可提出以下索賠:人工費用的增加;設備費用的增加;材料費用的增加。
6、不利的自然條件或人為障礙增加了施工的難度,導致承包人必須花費更多的時間的費用。
不利的自然條件是指施工中遇到的實際自然條件比招標文件中所描述的更為困難和惡劣,這些不利的自然條件或人為障礙增加了施工的難度,導致承包人必須花費更多的時間的費用,在這種情況下承包人可提出索賠要求。
7、工期延長或延誤。
通常包括兩方面:一是發(fā)包人要求延長工期,二是承包人要求償付由于非承包方原因?qū)е鹿こ萄诱`而造成的損失。一般這方面的索賠報告要求分別編寫,因為工期和費用的索賠并不一定同時成立。
8、發(fā)生非承包人的原因,致使工程終止或放棄。
在施工合同履行過程中若發(fā)生非承包人的原因,致使工程終止或放棄,承包人有權提出盈利損失或者補償損失的索賠。盈利損失等于該項工程合同價款與完成遺留工程所需花費的差額;補償損失等于承包人在該項工程已花費的費用減去已結算的工程款。
9、物價上漲引起索賠。
在直接影響工程造價的某些物價上漲情況下,由工程造價管理部門發(fā)布的在建工程材料預算價格調(diào)整、建筑材料的市場價與預算定額價差的有關處理規(guī)定。根據(jù)全國的實際情況,目前可根據(jù)各省市定額站頒發(fā)的材料預算價格調(diào)整系數(shù)及材料價差對合同價款進行調(diào)整,待材料價格指數(shù)逐步完善后,可采用動態(tài)結算中的公式進行自動調(diào)整。
10、貨幣貶值導致索賠。
在一些外資或中外合資項目,合同中一般有貨幣貶值補償?shù)臈l款,索賠數(shù)額一般官方正式公布的匯率計算。
11、其他因素引起的索賠。
如在施工中發(fā)現(xiàn)不可預見因素;在施工合同的履行過程中,國家政策及法規(guī)發(fā)生變化等。
(二)工期索賠
在工程施工中,常常會發(fā)生一些未能預見的干擾事件使施工不能順利進行,使用預定的施工計劃受到干擾,造成工期延長。這樣,對合同雙方都會造成損失。
承包人提出工期索賠的目的,一是免去或推卸自己對已產(chǎn)生的工期延長的合同責任,使自己不支付或盡可能不支付工期延長的違約金;二是進行因工期延長而造成的費用損失的索賠。
對已經(jīng)產(chǎn)生的工期延長,發(fā)包人一般采用兩種解決辦法,一是不采取加速措施,工程仍按原方案和計劃實施,但將工期順延;二是指示承包人采取加速措施,以全部或部分彌補已經(jīng)損失的工期。如果工期延緩責任不是由承包人造成,而發(fā)包人已認可承包人工期索賠,則承包人還可以提出因采取加速措施而增加的費用索賠。
工期索賠主要依據(jù)合同規(guī)定的總工期計劃、進度計劃,以及雙方共同認可的對工期修改文件,調(diào)整計劃和受干擾后實際工程進度記錄,如施工日記、工程進度表等。承包人應在每個月底以及在干擾事件發(fā)生時,分析對比上述資料,以發(fā)現(xiàn)工期拖延以及拖延原因,提出有說服力的索賠要求。
(三)費用索賠
費用索賠以補償實際損失為原則,對發(fā)包人不具有任何懲罰性質(zhì)。實際損失包括直接損失和間接損失兩個方面。因此,所有干擾事件引起的損失以及這些損失的計算,都應有詳細的具體證明,并在索賠報告中出具這些證據(jù)。長濟律師提醒您:沒有證據(jù),索賠要求不能成立。