法律法規(guī) 中華人民共和國招投標法-開標,評標和中標法規(guī)解析

發(fā)布時間:2024-03-21
法律法規(guī)—中華人民共和國招投標法-開標,評標和中標法規(guī)解析
今天的每日一講,我們將為大家介紹《中華人民共和國招投標法》有關(guān)開標,評標和中標有關(guān)法規(guī)的解析。
第三十四條開標應當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行;開標地點應當為招標文件中預先確定的地點。
【釋解】本條是關(guān)于開標時間和開標地點的規(guī)定。
一、關(guān)于開標時間。本條規(guī)定,開標應當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行。這一規(guī)定包含三層意思:
1開標時間應當在提供給每一個投標人的招標文件中事先確定,以使每一投標人都能事先知道開標的準確時間,以便屆時參加,確保開標過程的公開、透明。
2開標時間應與提交投標文件的截止時間相一致。將開標時間規(guī)定為提交投標文件截止時間的同一時間,目的是為了防止招標人或者投標人利用提交投標文件的截止時間以后與開標時間之前的一段時間間隔做手腳,進行暗箱操作。關(guān)于開標的具體時間,實踐中可能會有兩種情況,如果開標地點與接受投標文件的地點相一致,則開標時間與提交投標文件的截止時間應一致;如果開標地點與提交投標文件的地點不一致,則開標時間與提交投標文件的截止時間應有一合理的間隔。
3開標應當公開進行。所謂公開進行,就是開標活動都應當向所有提交投標文件的投標人公開。招標人應當邀請所有提交投標文件的投標人到場參加開標。
二、關(guān)于開標地點。為了使所有投標人都能事先知道開標地點,能夠按時到達,開標地點應當在招標文件中事先確定,以便使每一個投標人都能事先為參加開標活動做好充分的準備。
第三十五條開標由招標人主持,邀請所有投標人參加。
【釋解】本條是關(guān)于開標主持人與參加人的規(guī)定。
一、開標由招標人負責主持。招標人自行辦理招標事宜的,當然得自行主持開標;招標人委托招標代理機構(gòu)辦理招標事宜的,可以由招標代理機構(gòu)按照委托招標合同的約定負責主持開標事宜。
招標人主持開標,應當嚴格按照法定程序和招標文件載明的規(guī)定進行。包括:應按照規(guī)定的開標時間宣布開標開始;核對出席開標的投標人身份和出席人數(shù);安排投標人或其代表檢查投標文件密封情況后指定工作人員監(jiān)督拆封;組織唱標、記錄;維護開標活動的正常秩序等。
二、招標人應邀請所有投標人參加開標,以確保開標在所有投標人的參與、監(jiān)督下,按照公開、透明的原則進行,堵塞在開標過程中可能發(fā)生的“暗箱操作”漏洞,
第三十六條開標時,由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況,也可以由招標人委托的公證機構(gòu)檢查并公證;經(jīng)確認無誤后,由工作人員當眾拆封,宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內(nèi)容。
招標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前收到的所有投標文件,開標時都應當當眾予以拆封、宣讀。
開標過程應當記錄,并存檔備查。
【釋解】本條是關(guān)于開標程序、開標要求及開標過程應當記錄的規(guī)定。
一、開標的程序。本條第一款對于開標的程序規(guī)定了三個步驟:
1由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況,也可以由招標人委托的公證機構(gòu)檢查并公證。投標人數(shù)較少時,可由投標人自行檢查;投標人數(shù)較多時,也可以由投標人推舉代表進行檢查。招標人也可以根據(jù)情況委托公證機構(gòu)進行檢查并公證。公證機構(gòu)是國家專門設立的,依法行使國家公證職權(quán),代表國家辦理公證事務,進行公證證明活動的司法證明機構(gòu)。按照《公證暫行條例》的規(guī)定,公證處是國家公證機關(guān)。是否需要委托公證機構(gòu)到場檢查并公證,完全由招標人根據(jù)具體情況決定。
2經(jīng)確認無誤的投標文件,由工作人員當眾拆封。投標人或者投標人推選的代表或者公證機構(gòu)對投標文件的密封情況進行檢查以后,確認密封情況良好,沒有問題,則可以由現(xiàn)場的工作人員在所有在場的人的監(jiān)督之下進行當眾拆封。
3宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內(nèi)容。即拆封以后,現(xiàn)場的工作人員應當高聲唱讀投標人的名稱、每一個投標的投標價格以及投標文件中的其他主要內(nèi)容。其他主要內(nèi)容主要是指投標報價有無折扣或者價格修改等,如果要求或者允許報替代方案的話,還應包括替代方案投標的總金額。
二、招標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前收到的所有投標文件,開標時都應當當眾予以拆封,不能遺漏,否則就構(gòu)成對投標人的不公正對待。
三、開標過程應當記錄,并存檔備查。這是保證開標過程透明和公正,維護投標人利益的必要措施。開標過程進行記錄,要求對開標過程中的重要事項進行記載,包括開標時間、開標地點、開標時具體參加單位、人員、唱標的內(nèi)容、開標過程是否經(jīng)過公證等都要記錄在案。記錄以后,應當作為檔案保存起來,以方便查詢。任何投標人要求查詢,都應當允許。
第三十七條評標由招標人依法組建的評標委員會負責。
依法必須進行招標的項目,其評標委員會由招標人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成,成員人數(shù)為五人以上單數(shù),其中技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。
前款專家應當從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿八年并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平,由招標人從國務院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標代理機構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定;一般招標項目可以采取隨機抽取方式,特殊招標項目可以由招標人直接確定。
與投標人有利害關(guān)系的人不得進入相關(guān)項目的評標委員會;已經(jīng)進入的應當更換。評標委員會成員的名單在中標結(jié)果確定前應當保密。
【釋解】本條是關(guān)于評標委員會的組成及評標委員會成員的資格的規(guī)定。
一、所謂評標,是指按照規(guī)定的評標標準和方法,對各投標人的投標文件進行評價、比較和分析,從中選出最佳投標人的過程。
二、依照本條第一款的規(guī)定,評標應由招標人依法組建的評標委員會負責,即由招標人按照法律的規(guī)定,挑選符合條件的人員組成評標委員會,負責對各投標文件的評審工作。對于依法必須進行招標的項目即法定強制招標的項目,評標委員會的組成必須符合本條第二款、第三款的規(guī)定。招標人組建的評標委員會應按照招標文件中規(guī)定的評標標準和方法進行評標工作,對招標人負責,從投標競爭者中評選出最符合招標文件各項要求的投標者,最大限度地實現(xiàn)招標人的利益。
三、本條第二款對依法必須進行招標項目的評標委員會的組成作了強制性規(guī)定,包括:
1評標委員會須由下列人員組成:(1)招標人的代表。(2)相關(guān)技術(shù)方面的專家。(3)經(jīng)濟方面的專家。(4)其他方面的專家,例如,對一些大型的或國際性的招標采購項目,可以聘請法律方面的專家參加評標委員會,以對投標文件的合法性進行審查把關(guān)。
2評標委員會成員人數(shù)須為五人以上單數(shù)。評標委員會成員人數(shù)過少,不利于集思廣益,從經(jīng)濟、技術(shù)各方面對投標文件進行全面的分析比較,以保證評審結(jié)論的科學性、合理性。要求評審委員會成員人數(shù)須為單數(shù),以便于在各成員評審意見不一致時,可按照多數(shù)通過的原則產(chǎn)生評標委員會的評審結(jié)論,推薦中標候選人或直接確定中標人。
3評標委員會成員中,有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家的人數(shù)不得少于成員總數(shù)的三分之二,以保證各方面專家的人數(shù)在評標委員會成員中占絕對多數(shù),充分發(fā)揮專家在評標活動中的權(quán)威作用,保證評審結(jié)論的科學性、合理性。
4參加評標委員會的專家應當同時具備以下條件:(1)從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿八年。(2)具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平。具有高級職稱,即具有經(jīng)國家規(guī)定的職稱評定機構(gòu)評定,取得高級職稱證書的職稱。對于某些專業(yè)水平已達到與本專業(yè)具有高級職稱的人員相當?shù)乃?,有豐富的實踐經(jīng)驗,但因某些原因尚未取得高級職稱的專家,也可聘請作為評標委員會成員。
四、本條第三款規(guī)定,法定強制招標項目的評標委員會的專家,必須按下列方式確定:
1由招標人從國務院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊中相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定。本法對招標人選擇專家的范圍作了限制,即應當從國務院有關(guān)部門或省級人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊中選定。國務院有關(guān)部門和省級人民政府有關(guān)部門應當建立各行業(yè)有關(guān)專業(yè)的專家名冊,進入名冊的專家應當是經(jīng)政府有關(guān)部門通過一定的程序選擇的在專業(yè)知識、實踐經(jīng)驗和人品等方面比較優(yōu)秀的專家。專家名冊中所涉及的專業(yè)面應當比較廣泛,以便不同招標項目的招標人都能夠從中選出本招標項目所需的相關(guān)專業(yè)的專家。
2按照本法第十三條的規(guī)定,招標代理機構(gòu)應當有符合法定條件的專家?guī)?,招標人也可以從招標代理機構(gòu)的專家?guī)熘刑暨x進入評標委員會的專家。
3一般招標項目,由招標人以隨機抽取的方式確定專家,特殊的招標項目,由于其技術(shù)復雜,專業(yè)要求較高,則可以由招標人在相關(guān)專業(yè)的專家名單中直接確定。
五、按照本條的規(guī)定,與投標人有利害關(guān)系的人不得進入相關(guān)項目的評標委員會。與投標人有利害關(guān)系的人,包括投標人的親屬、與投標人有隸屬關(guān)系的人員或者中標結(jié)果的確定涉及其利益的其他人員。與投標人有利害關(guān)系的人已經(jīng)進入評標委員會,經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)以后,應當按照法律規(guī)定更換,評標委員會的成員自己也應當主動退出。
六、評標委員會的專家名單在中標結(jié)果確定前應當保密,以保證評標的公正性。
法律法規(guī)—中華人民共和國招投標法-開標,評標和中標法規(guī)解析(中)
今天的每日一講,我們將繼續(xù)為大家介紹《中華人民共和國招投標法》有關(guān)開標,評標和中標有關(guān)法規(guī)的解析。
第三十八條招標人應當采取必要的措施,保證評標在嚴格保密的情況下進行。
任何單位和個人不得非法干預、影響評標的過程和結(jié)果。
【釋解】本條是關(guān)于招標人對于評標過程的保密義務和評標不受非法干預和影響的規(guī)定。
一、招標人應當采取必要的措施,保證評標在嚴格保密的情況下進行。從實際情況看,招標人應當采取的必要保密措施通??砂ǎ海?)對于評標委員會成員的名單對外應當保密,以避免某些投標人在得知評標委員會成員的名單以后,采取不正當手段對評標委員會的成員施加影響,造成評標結(jié)果的不公正。(2)在可能和必要的情況下,為評標委員會進行評標工作提供比較安靜、不易受外界干擾的評標地點,并對該評標地點保密。
二、任何單位和個人不得非法干預、影響評標的過程和結(jié)果。從我國推行招標投標制度的實踐看,確實存在著對招標投標活動進行“非法干預”的情況。例如,有的地方政府或政府有關(guān)主管部門出于地方保護或行業(yè)壟斷的需要,置招標文件已明確規(guī)定的評標標準和評標方法于不顧,利用其掌握的行政權(quán)利,強令評標委員會只能推薦本地方或本部門的投標人作為中標候選人,強令招標人只能確定本地方、本部門的投標人中標;某些領(lǐng)導人以“批條子”、打電話或其他明示或暗示的方式對評標活動施加影響,要求評標委員會和招標人按自己的意圖而不是按招標文件規(guī)定的中標標準確定中標人等等,影響評標過程和結(jié)果。對這些違法行為,必須依法予以禁止。
第三十九條評標委員會可以要求投標人對投標文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明,但是澄清或者說明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容。
【釋解】本條是關(guān)于評標委員會可以要求投標人對投標文件進行澄清的規(guī)定。包括兩層意思:
一、評標委員會可以要求投標人對投標文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明。評標委員會在對投標人的投標文件進行評審和比較時,遇到投標文件中所載事項內(nèi)容不清楚、不明確的地方,可以要求投標人予以說明,以便客觀地對投標文件進行審查和比較,準確地了解投標人真實的意思表示。按照本條的規(guī)定,評標委員會要求對投標人進行澄清和說明的,只限于投標文件中含義不明確的內(nèi)容。即投標文件中意思表示不清,可能會產(chǎn)生歧義、容易造成誤解的內(nèi)容。評標委員會對投標文件中含義明確的內(nèi)容,不得要求投標人再做出解釋、闡述,不得以任何明示或暗示的方式要求某些投標人以澄清或說明為借口,表達與其投標文件原意不同的新意見。
二、投標人對于投標文件的澄清或者說明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容。首先,投標人對于投標文件的澄清或者說明只能限于投標文件已記載的內(nèi)容,不得超出投標文件的范圍。如果某些投標人因其投標文件編寫不完整,以圖借評標過程中澄清、說明的機會補充甚至修改投標文件的內(nèi)容,則是法律所不允許的。其次,投標人對于投標文件的澄清或者說明不得改變投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容。本條所講的“實質(zhì)性內(nèi)容”,包括投標文件中記載的投標報價、主要技術(shù)參數(shù)、交貨或竣工日期等主要內(nèi)容。
第四十條評標委員會應當按照招標文件確定的評標標準和方法,對投標文件進行評審和比較;設有標底的,應當參考標底。評標委員會完成評標后,應當向招標人提出書面評標報告,并推薦合格的中標候選人。
招標人根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人確定中標人。招標人也可以授權(quán)評標委員會直接確定中標人。
國務院對特定招標項目的評標有特別規(guī)定的,從其規(guī)定。
【釋解】本條是關(guān)于評標委員會應遵循的評標標準和評標結(jié)果效力的規(guī)定。
一、評標委員會應當按照招標文件中確定的評標標準和方法,對投標文件進行評審和比較。招標文件規(guī)定以外的評標標準和方法不能作為評標的依據(jù)。
評標委員會對投標文件的審查,主要是對投標文件是否符合招標文件的要求進行審查。投標文件應在實質(zhì)上響應招標文件的要求。對投標文件的評估,主要是對投標報價和投標的技術(shù)方面進行評估。對投標文件的比較,主要是指評標委員會依據(jù)評標原則、評標辦法,對投標人的報價、工期、質(zhì)量、主要材料用量、施工方案或組織設計、以往業(yè)績、社會信譽、優(yōu)惠條件等方面進行綜合評價與比較。
二、評標委員會在對投標文件進行評審和比較時,如果招標人設有標底的,應當參考標底。這里講的“標底”,是指招標人根據(jù)招標項目的具體情況所編制的完成招標項目所需的基本概算。標底價格由成本、利潤、稅金等組成,一般應控制在批準的總概算及投資包干的限額內(nèi)。對于超過標底過多的投標一般不應考慮。
三、按照本條的規(guī)定,評標委員會完成評標后,應當向招標人提出書面評標報告,并推薦合格的中標候選人或直接確定中標人。評標報告,是指評審階段的綜合性結(jié)論報告。評標委員會經(jīng)過認真的評選之后,應向招標人推薦符合本法規(guī)定的中標條件的中標候選人或直接確定中標人。中標候選人的人數(shù)一般應不少于二至三人,以便于招標人從中選擇一名最符合其要求的投標人作為中標者。
四、招標人根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人確定中標人。也就是說,由中標人以評標委員會提供的評標報告為依據(jù),對評標委員會推薦的中標候選人進行比較,從中確定中標人。招標人也可以授權(quán)評標委員會直接確定中標人,即招標人將確定中標人的權(quán)利交給評標委員會,委托評標委員會根據(jù)評標結(jié)果直接確定一名符合要求的投標人中標。
五、國務院對特定招標項目的評標有特別規(guī)定的,從其規(guī)定。特定招標項目,主要指使用世界銀行和亞洲開發(fā)銀行等國際金融機構(gòu)或外國政府貸款、援助資金的項目。這類招標項目的具體評標程序,可能與一般招標項目的評標辦法有所不同,國務院如果對于特定招標項目的評標程序有特別規(guī)定的,應當按照國務院的規(guī)定執(zhí)行。
第四十一條中標人的投標應當符合下列條件之一:
(一)能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準;
(二)能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求,并且經(jīng)評審的投標價格最低,但是投標價格低于成本的除外。
【釋解】本條是關(guān)于中標條件的規(guī)定。中標條件應符合下列兩項條件之一:
一、能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準。投標文件的評價標準應按法律的規(guī)定都在招標文件中載明,評標委員會在對投標文件進行評審時,應當按照招標文件中規(guī)定的評標標準進行綜合性評價和比較。比如,按綜合評價標準對建設工程項目的投標進行評審時,應當對投標人的報價、工期、質(zhì)量、主要材料用量、施工方案或者組織設計、以往業(yè)績、社會信譽等方面進行綜合評定,選取能夠最大限度地滿足招標文件規(guī)定的各項要求的投標作為中標。以綜合評價標準最優(yōu)作為中標條件的,在評價方法中通常采用打分的辦法,在對各項評標因素進行打分后,以累計得分最高投標作為中標。
二、能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求,并且經(jīng)評審的投標價格最低;但是投標價格低于成本的除外。包括三個方面的含義:(1)能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求。這是一項投標中標的前提條件。(2)經(jīng)評審的投標價格最低。是指對投標文件中的各項評標因素盡可能折算為貨幣量,加上投標報價進行綜合評審、比較之后,確定評審價格最低的投標(通常稱為最低評標價),以該投標為中標。這里需要指出的是,中標的是經(jīng)過評審的最低投標價,而不是指報價最低的投標。(3)為了保證招標項目的質(zhì)量,防止某些投標人以不正常的低價中標后粗制濫造、偷工減料,本條規(guī)定,對投標價格低于成本的投標將不予考慮。
按照本條的規(guī)定,中標人的投標只要符合招標文件中規(guī)定的本條所列的兩項條件之一,就可中標。
第四十二條評標委員會經(jīng)評審,認為所有投標都不符合招標文件要求的,可以否決所有投標。
依法必須進行招標的項目的所有投標被否決的,招標人應當依照本法重新招標。
【釋解】本條是關(guān)于評標委員會可以否決所有投標以及投標被否決招標人應如何處理的規(guī)定。
一、本條第一款規(guī)定,評標委員會經(jīng)評審,認為所有投標都不符合招標文件要求的,可以否決所有投標。即評標委員會按照招標文件中規(guī)定的評標標準,對每一份投標文件的各項指標進行評審后,如果認為所有的投標都不符合招標文件的要求,可以否決所有投標,即將所有投標都做為廢標處理。所有投標文件都不符合招標文件的要求,通常有以下幾種情況:(1)最低評標價大大超過標底或合同估價,招標人無力接受投標;(2)所有投標人在實質(zhì)上均未響應投標文件的要求;(3)投標人過少,沒有達到預期的競爭性。
二、本條第二款規(guī)定,依法必須進行招標的項目的所有投標被否決的,招標人應當依照本法重新進行招標。對于依法必須進行招標的項目,如果所有的投標都被否決,招標人不能再從落選的投標中進行挑選,也不能找另外的人進行一對一的談判,自己確定中標人。而是應當按照本法規(guī)定的招標程序,重新進行招標。當然,如屬原招標條件規(guī)定不當?shù)?,招標人應當在重新修改招標文件后再進行新的招標。如確因時間較緊來不及進行新的招標或確有其他特殊情況不宜再進行招標的,經(jīng)批準,也可采用其他采購方式。對于招標人自愿選擇招標采購方式的項目,則可不受本條規(guī)定必須重新招標的限制,招標人可以重新招標,也可以采用其他采購方式。
第四十三條在確定中標人前,招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。
【釋解】本條是關(guān)于確定中標人以前,招標人不得與投標人進行談判的規(guī)定。
招標投標應當是各投標人在公平、公正前提下進行競爭。在確定中標人以前,如果允許招標人與個別投標人就其投標價格、投標方案等投標的實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的話,招標人可能會利用一個投標人提交的投標對另一個投標人施加壓力,迫使其降低投標報價或做出對招標人更有利的讓步。同時還有可能導致招標人與投標人的串通行為,投標人可能會借此機會根據(jù)從招標人處得到的信息對有關(guān)投標報價等實質(zhì)性內(nèi)容進行修改。這對于其他投標人顯然是不公正的。因此,法律禁止招標人與投標人在確定中標人以前進行談判。
本條對于招標人不得與投標人進行談判的內(nèi)容作了明確規(guī)定,即招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。
法律法規(guī)—中華人民共和國招投標法-開標,評標和中標法規(guī)解析(下)
今天是關(guān)于《中華人民共和國招投標法》的最后一講,我們將繼續(xù)為大家介紹《中華人民共和國招投標法》有關(guān)開標,評標和中標有關(guān)法規(guī)的解析。
第四十四條評標委員會成員應當客觀、公正地履行職務,遵守職業(yè)道德,對所提出的評審意見承擔個人責任。
評標委員會成員不得私下接觸投標人,不得收受投標人的財物或者其他好處。
評標委員會成員和參與評標的有關(guān)工作人員不得透露對投標文件的評審和比較、中標候選人的推薦情況以及與評標有關(guān)的其他情況。
【釋解】本條是關(guān)于評標委員會成員履行職務時應遵守的基本準則的規(guī)定。
一、評標委員會成員應當客觀、公正地履行職務。這里講的“客觀”,是指評標委員會成員在評審投標文件時,必須做到實事求是,不得帶有主觀偏見。這里所講的“公正”,是指評標委員會成員在評標過程中要以獨立、超脫的地位嚴格按照招標文件規(guī)定的程序和方法評審每個投標人的投標。
二、評標委員會成員必須遵守職業(yè)道德。評標委員會成員必須做到客觀、公正地履行職務就是其職業(yè)道德的體現(xiàn)。評標委員會在招標投標活動中擔負著最終提出中標候選人或直接確定中標人的重任,評標委員會成員是否客觀、公正地履行職務,嚴格按照招標文件規(guī)定的評標標準和方法認真評審每一份投標文件,將直接影響評標的結(jié)果,決定著整個招標投標活動是否符合公平、公正的法定基本原則。
三、評標委員會成員不得私下接觸投標人,以防評標委員會成員與投標人串通,影響公正評標。評標委員會成員也不得收受投標人的財物或者其他好處。這里所說的“其他好處”,在實際中有多種表現(xiàn),如暗中給予、收受信息費、顧問費、勞務費,贈送貴重禮品、邀請出國考察,甚至利用色情賄賂等。
四、評標委員會成員不得透露評標的有關(guān)情況,要對評標過程保密。評標委員會成員和參與評標的工作人員如果隨意泄露投標文件的評審和比較、中標候選人的推薦情況以及與評標有關(guān)的其他情況,將會對評標活動造成嚴重干擾,會給某些人在評標過程進行串通和暗箱操作留下可乘之機,將會對評標的公正性產(chǎn)生不利影響。
第四十五條中標人確定后,招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書,并同時將中標結(jié)果通知所有未中標的投標人。
中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后,招標人改變中標結(jié)果的,或者中標人放棄中標項目的,應當依法承擔法律責任。
【釋解】本條是關(guān)于招標人負有通知中標結(jié)果的義務及中標通知書的法律效力的規(guī)定。
一、所謂中標通知書,是指招標人在確定中標人后向中標人發(fā)出的通知其中標的書面憑證。所謂投標保證金,是指投標人按照招標文件的要求向招標人出具的以一定金額表示的投標責任擔保。從國外通行的做法看,投標保證金的數(shù)額一般為投標價的2%到3%左右。
二、招標人發(fā)出的招標公告或投標邀請書、投標人提交的投標文件、招標人向中標的投標人發(fā)出的中標通知,其法律性質(zhì)分別屬于《合同法》規(guī)定的要約邀請、要約和承諾。中標通知書發(fā)出后產(chǎn)生承諾的法律效力。這里講的“法律效力”,是指中標通知書對招標人和中標人發(fā)生法律拘束力。具體體現(xiàn)在:中標通知書發(fā)出后,除不可抗力外,招標人改變中標結(jié)果的,應當適用定金罰則雙倍返還中標人提交的投標保證金,給中標人造成的損失超過返還的投標保證金數(shù)額的,還應當對超過部分予以賠償;未收取投標保證金的,對中標人的損失承擔賠償責任。如果是中標人放棄中標項目的,則招標人對其已經(jīng)提交的投標保證金不予退還,給招標人造成的損失超過投標保證金數(shù)額的,還應當對超過部分予以賠償;未提交投標保證金的,對招標人的損失承擔賠償責任。
第四十六條招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應當提交。
【釋解】本條是關(guān)于招標人和中標人訂立書面合同以及中標人按照招標文件要求提交履約保證金的規(guī)定。
一、本條第一款以特別法規(guī)定的形式,確定了以招標投標方式訂立合同的當事人,應當采取簽訂合同書的形式訂立合同,招標采購合同應自招標人與中標人在合同書上簽字或蓋章時成立,而不是自承諾生效時即中標通知書發(fā)出之時成立。招標人或中標人不按本法規(guī)定訂立合同的,應按本法第四十五條的規(guī)定承擔締約過失責任。
二、本條所講的“實質(zhì)性內(nèi)容”,包括投標價格、投標方案等涉及招標人與中標人權(quán)利義務關(guān)系的實體內(nèi)容。如果允許招標人和中標人可以再行訂立背離依據(jù)招標文件和中標人的投標文件訂立的合同的實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議,則違背了招標投標活動的初衷,整個招標過程也就失去了意義,對其他投標人來講也是不公正的。
三、所謂履約保證金,是指招標人在招標文件中規(guī)定的要求中標的投標人提交的保證履行合同義務的擔保。在性質(zhì)上屬于履約定金。履約保證金可以采取現(xiàn)金方式,也可以提供招標人所同意接受的商業(yè)銀行、保險公司或擔保公司出具的保函。履約保證金數(shù)額通常為合同金額的百分之十左右。中標人不按招標文件的規(guī)定提交履約保證金的,將失去取得合同的資格,其已提交的投標擔保不予退還。
第四十七條依法必須進行招標的項目,招標人應當自確定中標人之日起十五日內(nèi),向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標投標情況的書面報告。
【釋解】本條是關(guān)于對依法必須進行招標的項目的招標人應當在法定期限內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門提出書面報告的規(guī)定。
依照本法第七條的規(guī)定,招標投標活動及其當事人應當接受依法實施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動實施監(jiān)督,依法查處招標投標活動中的違法行為。有關(guān)行政監(jiān)督管理部門依法對法定強制招標項目的招標投標活動實施監(jiān)督,需要了解招標投標活動的有關(guān)情況。而從實際情況看,有關(guān)行政監(jiān)督管理部門又不可能每個項目都去主動進行全過程的監(jiān)督,所以本法規(guī)定招標人在確定中標人之日起十五日內(nèi),向有關(guān)行政監(jiān)督管理部門提交書面報告。書面報告的內(nèi)容應包括招標過程、投標過程、評標過程和簽訂合同等情況。
第四十八條中標人應當按照合同約定履行義務,完成中標項目。中標人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標項目,也不得將中標項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。
中標人按照合同約定或者經(jīng)招標人同意,可以將中標項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應當具備相應的資格條件,并不得再次分包。
中標人應當就分包項目向招標人負責,接受分包的人就分包項目承擔連帶責任。
【釋解】本條是關(guān)于中標人對中標項目不得轉(zhuǎn)包和違法分包的規(guī)定。
一、招標投標實質(zhì)上是一種特殊的簽訂合同的方式。招標人通過招標投標活動選擇了適合自己需要的中標人并與之訂立合同。中標人應當全面履行合同約定的義務,完成中標項目。中標人不得將合同轉(zhuǎn)包給他人。所謂轉(zhuǎn)包,是指中標人將其承包的中標項目倒手轉(zhuǎn)讓給他人,使他人實際上成為該中標項目的新的承包人的行為。從實踐中看,轉(zhuǎn)包行為有很大的危害性。中標人擅自將其承包的中標項目轉(zhuǎn)包,也違反了合同法律的規(guī)定。中標人將中標項目轉(zhuǎn)讓給他人,是擅自變更合同主體的行為,違背了招標人的利益,是法律所禁止的行為。
二、所謂中標項目的分包,是指對中標項目實行總承包的單位,將其總承包的中標項目的某一部分或某幾部分,再發(fā)包給其他的承包單位,與其簽訂總承包合同項下的分包合同,此時中標人就成為分包合同的發(fā)包人。對一些招標項目如大中型建設工程或結(jié)構(gòu)復雜的建設工程來說,實行總承包與分包相結(jié)合的方式,允許承包人在遵守一定條件的前提下,將自己總承包工程項目中的部分非主體、非關(guān)鍵性工作項目分包給其他承包人,以發(fā)揮各自的優(yōu)勢,這對提高工作效率,降低工作造價,保證工程質(zhì)量都有好處。但分包必須遵守法律規(guī)定的限制條件。本條第二款對分包行為規(guī)定的限制條件為:(1)中標人只能將中標項目的非主體、非關(guān)鍵性工作分包給具有相應資質(zhì)條件的單位;(2)分包的工程必須是招標采購合同約定可以分包的工程,合同中沒有約定的,必須經(jīng)招標人認可;(3)中標項目的主體性、關(guān)鍵性工作必須由中標人自行完成,不得分包。(4)分包只能進行一次。
三、一般來說,分包人僅就分包合同的履行向中標人負責,并不直接向招標人承擔責任。但為了維護招標人的權(quán)益,適當加重分包人的責任,本條規(guī)定,中標人與分包人應當就分包工程對招標人承擔連帶責任,也就是說因分包工程出現(xiàn)的問題,招標人既可以要求中標人承擔責任,也可以直接要求分包人承擔責任。
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