由于工程款的數(shù)額一般都很大，在實(shí)踐中中存在墊資的現(xiàn)象，但是這種必須要符合法定的要求，不得違反法律。那么，工程墊資違法嗎？為了幫助大家更好的了解相關(guān)法律知識(shí)，小編整理了相關(guān)的內(nèi)容，我們一起來了解一下吧。
一、工程墊資違法嗎
工程墊資是否違法這個(gè)問題，首先從廣義層面理解，工程墊資是否合法區(qū)分為政府投資項(xiàng)目和非政府投資項(xiàng)目。1996年建設(shè)部、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部發(fā)布《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》中明確禁止工程墊資施工。2006年1月4日，建設(shè)部、國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)、財(cái)政部、中國(guó)人民銀行發(fā)布《關(guān)于嚴(yán)禁政府投資項(xiàng)目使用帶資承包方式進(jìn)行建設(shè)的通知》廢止了原建設(shè)部、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部發(fā)布的《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》，明確規(guī)定政府投資項(xiàng)目一律不得以建筑業(yè)企業(yè)帶資承包的方式進(jìn)行建設(shè)，不得將建筑業(yè)企業(yè)帶資承包作為招投標(biāo)條件，將禁止墊資承包的項(xiàng)目范圍限制在政府投資項(xiàng)目，意味著非政府項(xiàng)目建設(shè)單位和施工單位可以約定墊資承包。所以，從廣義上講，政府投資項(xiàng)目工程墊資不合法，非政府項(xiàng)目工程墊資因未明文禁止而合法。從狹義上講，不論是政府投資項(xiàng)目還是非政府投資項(xiàng)目，我國(guó)法律并未禁止工程墊資，在私法領(lǐng)域，“法無禁止即自由”，且最高人民法院頒布的司法解釋明確雙方當(dāng)事人可以在合同中約定墊資承包，故工程墊資屬合法。
二、工程墊資什么意思
工程墊資是指工程施工時(shí)，由承包方先行墊付建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)支付的工程款、工程完工驗(yàn)收后由建設(shè)單位支付的行為。當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人可以請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的；當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息沒有約定的，按照工程欠款處理。
三、工程墊資的相關(guān)規(guī)定
工程墊資是當(dāng)事人自愿實(shí)施的行為。我國(guó)的工程墊資，嚴(yán)格地說是一種舶來品，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下的建筑施工活動(dòng)主體的一種自發(fā)的借鑒工程墊資國(guó)際慣例的行為。其實(shí)，若無工程墊資的國(guó)際慣例可資借鑒，在我國(guó)建設(shè)工程領(lǐng)域走向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的情況下，工程墊資也會(huì)是必然的趨勢(shì)，這既是由于建筑活動(dòng)本身能夠采用工程墊資的方式進(jìn)行這一性質(zhì)決定的；也是由于市場(chǎng)的優(yōu)勝劣汰的競(jìng)爭(zhēng)現(xiàn)實(shí)使然。工程墊資實(shí)際上是承發(fā)包雙方根據(jù)市場(chǎng)的“雙向選擇”原則，在承認(rèn)現(xiàn)實(shí)的基礎(chǔ)上，確定合作對(duì)象的一種方式，是雙方的合意行為。
所墊資金系用于工程施工合同所指向的工程建設(shè)。如果承包商墊付的資金不是用于工程建設(shè)本身，而是由發(fā)包人用于其他用途，其性質(zhì)就不是工程墊資，而是變成了企業(yè)之間的借貸關(guān)系。如，在某建設(shè)工程施工合同的履行過程中，承包商向發(fā)包商借出一筆款項(xiàng)，用于發(fā)包商與另一開發(fā)商之間的房地產(chǎn)合作開發(fā)項(xiàng)目。雖然該筆款項(xiàng)亦是在工程施工過程中劃出，但并非用于工程建設(shè)本身，因此就不是工程墊資。從此意義上講，工程墊資并非一種獨(dú)立的民事法律關(guān)系或行為，而是一種從屬的民事行為。
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