一般建筑工程轉(zhuǎn)包是否合法

發(fā)布時間:2024-03-13
對于一般建筑工程轉(zhuǎn)包是否合法的問題 您是否具有很大的疑惑?建筑工程轉(zhuǎn)包的危害是很大的,承包單位將自己的建設(shè)工程以分包的名義轉(zhuǎn)包給他人,一旦工程出現(xiàn)什么問題,就會找不到責任人,這將會導(dǎo)致責任的混亂,是國家命令禁止的行為。
一般建筑工程轉(zhuǎn)包是否合法
一、轉(zhuǎn)包與分包的區(qū)別聯(lián)系
轉(zhuǎn)包:承包單位承包建設(shè)工程后不履行合同約定,直接將全部工程轉(zhuǎn)包出去或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給別人。
分包:指已經(jīng)與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同的承包人或總承包人將其承包的工程建設(shè)任務(wù)的一部分交給第三人(即分包人)完成。
轉(zhuǎn)包與分包是兩個既有相似又有區(qū)別的概念。其中相同之處在于,二者都是由第三人完成應(yīng)由自己完成的建設(shè)工程的部分或全部工作。
區(qū)別則主要表現(xiàn)在:
1、在分包中,承包人與分包人承擔連帶責任,在轉(zhuǎn)包中,轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人不承擔連帶責任;
2、分包行為,只要不是分包建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工內(nèi)容或分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位等違法分包行為,則在發(fā)包人同意的情況下是為法律所允許的,而轉(zhuǎn)包行為則被法律所禁止(法律依據(jù)見《合同法》第272條、《招標投標法》第48條、《建筑法》第24條的規(guī)定)。
二、一般建筑工程轉(zhuǎn)包是否合法
由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進行工程建設(shè),以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場混亂,所以我國法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定:承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。
《建筑法》第67條規(guī)定,承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款……從而將此兩類行為定性為違反行政法禁止性規(guī)定的行為;而《合同法》也有同樣規(guī)定禁止非法轉(zhuǎn)包和違法分包。承包人由此所實際取得的收益,根據(jù)建筑立法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,類同于出借建筑法定資質(zhì)的建設(shè)施工企業(yè)因出借行為取得的利益,和無資質(zhì)建筑企業(yè)因借用資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同取得的利益,均屬于非法所得,應(yīng)由法院在訴訟中予以收繳。
對此,在實踐中要嚴格把握承包人非法轉(zhuǎn)包和違法分包行為的外延范圍。結(jié)合國務(wù)院于2000年1月30日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條第2款規(guī)定,違法分包,是指:(1)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;(2)建設(shè)工程總承包合同中未有 約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認可,承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;(3)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;(4) 分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責任和義務(wù),直接將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給他人。人民法院在審理相關(guān)案件中,應(yīng)限制在上述范圍內(nèi)認定承包人非法轉(zhuǎn)包和違法分包的行為。
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