承包商墊資建房的法律風(fēng)險防范要點有哪些?
承包商在簽訂建設(shè)工程施工合同時有一個兩難的問題,發(fā)包商要求墊資,不墊資嘛,沒活干,買飯吃,更何況爭著搶著干的企業(yè)多的是;墊資嘛,明知發(fā)包商資金不充裕,干完活要不來錢更麻煩。
法律曾經(jīng)一度禁止墊資,但也沒有起到實效。2004年10月25日,最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋【2004】14號)第6條明確規(guī)定,對于墊資有約定的按照約定處理,沒約定的按照工程欠款處理,也就承認建筑工程合同中可以墊資。但是墊資的風(fēng)險對于承包商來說,不可謂不大。如何防范和化解風(fēng)險就需在簽訂合同時費一番腦筋了。
一、在簽訂建設(shè)工程合同時,如果有墊資條款,要明確約定有利息,而且約定的利息要等于甚至高于銀行的同期貸款利息。因為只有約定了利息,在發(fā)生糾紛后,法院才會支持利息的請求,反之亦然。同時約定的利息要高于同期銀行貸款利息,即使高出部分得不到法律的支持,也至少不會低于同期銀行貸款利息,總比約定利息低于同期銀行貸款利息要強得多。
二、在約定墊資時,注意約定支付工程款的時間不超過竣工后的6個月。因為司法解釋規(guī)定,工程款優(yōu)先請求權(quán)的期限是6個月,且這個期限是除斥期間,不適用訴訟時效中斷、中止的規(guī)定。如果工程款的支付時間超過竣工后的6個月,就喪失優(yōu)先權(quán)受償權(quán),給追索墊資和工程款帶來不可估量的風(fēng)險。
三、若果工程款的支付是按照進度付款,就應(yīng)當(dāng)做好每個付款周期的進度報表。若果發(fā)包商不按照進度付款,就應(yīng)當(dāng)開始計算利息。工程合同的標(biāo)的金額一般都比較大,這樣算下來利息也會不小。
四、分化風(fēng)險給分包單位、材料供應(yīng)商。盡可能地將向分包單位支付的工程款、向材料商支付材料款的期限約定得長一點,至少要比發(fā)包商支付工程款的期限要長。