第十六條 建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公正、平等競爭的原則，擇優(yōu)選擇承包單位。
建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)，本法沒有規(guī)定的，適用有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。
【釋義】本條是關(guān)于建筑工程招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則及其法律適用的規(guī)定。
一、本條第一款是對建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則的規(guī)定。
1.招標(biāo)投標(biāo)是市場經(jīng)濟條件下進(jìn)行大宗貨物買賣或建筑工程發(fā)包與承包時通常采用的競爭交易方式。所謂建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動，是指建筑工程的發(fā)包方(招標(biāo)方)采用適當(dāng)?shù)姆绞?，發(fā)布擬建工程的有關(guān)信息(如工程的內(nèi)容和主要技術(shù)條件、對承包方的資質(zhì)要求等，但不標(biāo)明工程的造價)，表明將選擇符合條件的承包商與之簽訂建筑工程承包合同的意向，由各有意承攬該工程項目的承包商(投標(biāo)方)向招標(biāo)方提出自己的工程報價和其他承包條件，參加投標(biāo)競爭;經(jīng)招標(biāo)方對各投標(biāo)者的報價和其他條件進(jìn)行審查比較后，從中擇優(yōu)選定中標(biāo)者，并與其簽訂工程承包合同的活動。
采用招標(biāo)投標(biāo)的方式進(jìn)行建筑工程的發(fā)包與承包，其最顯著的特征，是將競爭機制引入了建筑工程的發(fā)包與承包活動之中，與計劃經(jīng)濟條件下通過行政手段向建筑企業(yè)分配建設(shè)任務(wù)，或者與采用“一對一”談判的辦法進(jìn)行建筑工程的發(fā)包與承包相比，具有明顯的優(yōu)越性，主要表現(xiàn)在：(l)招標(biāo)方通過對各投標(biāo)競爭者的報價和其他條件進(jìn)行綜合比較，從中選擇報價低、技術(shù)力量強、質(zhì)量保障體系可靠、具有良好信譽的承包商作為中標(biāo)者，與之簽訂承包合同，這顯然有利于保證工程質(zhì)量、縮短建設(shè)工期、降低工程造價、提高投資效益;(2)招標(biāo)投標(biāo)活動要求依照法定程序公開進(jìn)行，有利于堵住建筑工程發(fā)包與承包活動中行賄受賄等腐敗和不正當(dāng)競爭行為的“黑洞”。正因為招標(biāo)投標(biāo)具有明顯的優(yōu)越性，符合市場競爭的要求，也就成為我國在建筑工程發(fā)包與承包活動中應(yīng)當(dāng)大力推廣采用的主要方式，尤其是對于使用國有資金建設(shè)的工程項目，除了因工程本身的某些特殊性不適于采用招標(biāo)發(fā)包方式的可以直接發(fā)包之外，都應(yīng)當(dāng)依法實行招標(biāo)發(fā)包。
2.公開、公正和平等競爭的原則，是建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則。所謂“公開”，是指進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動的有關(guān)信息要公開，招標(biāo)方應(yīng)通過在新聞媒體上刊發(fā)廣告或者其他適當(dāng)?shù)男问?，發(fā)布建筑工程招標(biāo)的信息，并在公開提供的招標(biāo)文件中，載明招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求及對投標(biāo)人的資格要求等內(nèi)容，使所有符合條件的承包商都能有機會參與投標(biāo)競爭。同時，招標(biāo)投標(biāo)活動的程序要公開，包括領(lǐng)取招標(biāo)文件的時間、地點，投標(biāo)的截止日期，開標(biāo)的時間、地點以及評標(biāo)與定標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)、方法等，都應(yīng)當(dāng)公開透明，以便各方面監(jiān)督，不允許進(jìn)行“黑箱操作”。所謂“公正”，是指招標(biāo)方在招標(biāo)過程中要嚴(yán)格按照公開的招標(biāo)條件和程序辦事，嚴(yán)格按即定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)評標(biāo)和定標(biāo)，公平對待每一投標(biāo)者，不得厚此薄彼，親親疏疏。所謂“平等競爭”，是指除了招標(biāo)方要嚴(yán)格按照上述公開、公正的原則辦事外，投標(biāo)方也要以正當(dāng)手段開展競爭，不得有向投標(biāo)方及其工作人員行賄、提供回扣等不正當(dāng)競爭行為，以保證競爭的平等。
二、本條第二款是對建筑工程招標(biāo)投標(biāo)活動適用法律的規(guī)定。
本法對建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動作了一些原則規(guī)定，建筑工程招標(biāo)投標(biāo)活動必須遵循的其他行為規(guī)范，如哪些建筑工程的發(fā)包和承包必須強制實行招標(biāo)投標(biāo)，招標(biāo)投標(biāo)必須遵守的具體法定程序等等，這些都需要在專門的招標(biāo)投標(biāo)法律中作出規(guī)定。制定招標(biāo)投標(biāo)法已經(jīng)列入全國人大常委會的立法規(guī)劃，國家計委已經(jīng)起草出了招標(biāo)投標(biāo)法的送審稿報國務(wù)院審查，目前國務(wù)院法制局正會同有關(guān)部門抓緊研究修改，修改成熟后，將按立法程序提請全國人大常委會審議。
有關(guān)建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)活動，建筑法沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定;建筑法和其他有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法律都有規(guī)定的，由于對建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)活動而言，建筑法的規(guī)定屬于特別法的規(guī)定，其他有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定屬于一般法的規(guī)定，按照特別法優(yōu)于一般法的原則，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用建筑法的有關(guān)規(guī)定。這里講的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法律，既包括將要制定的招標(biāo)投標(biāo)法，也包括其他法律(如《反不正當(dāng)競爭法》)中有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的規(guī)定。