承包商進行索賠流程及依據(jù)有哪些?
一、承包商索賠的流程:
1、按合同規(guī)定的期限提出索賠要求,按我國《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的規(guī)定:“工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi),向工程師發(fā)出索賠意向通知”。按照fidic“新紅皮書”的規(guī)定,書面的索賠通知應(yīng)在索賠事項發(fā)生后的28天以內(nèi),向工程師正式提出,并抄送業(yè)主,否則,逾期再報,有可能會遭到業(yè)主和工程師的拒絕。
2、按合同規(guī)定期限報送索賠資料和索賠報告,按我國《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的規(guī)定,“發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi),向工程師提出延長工期和經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料”,fidid“新紅皮書”也有更詳細的規(guī)定。工程師在接到承包商索賠報告書和證據(jù)資料后,應(yīng)迅速審閱研究,在不能確認責(zé)任人的情況下,可要求承包商補充相關(guān)材料。
3、協(xié)商解決索賠問題。在友好協(xié)商地解決索賠爭端的過程中,工程師起著重要的作用,對工程師做出的決定,合同一方或雙方都不能接受,可以調(diào)解。
4、爭端裁決委員會調(diào)解。爭端裁決委員會是fidic“新紅皮書”通用條件規(guī)定的,按我國《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的規(guī)定“發(fā)包人與承包人在履行合同時發(fā)生爭議,可以和解或要求有關(guān)主管部門調(diào)解”??梢哉埳辖?jīng)主管部門,如建委或造價管理部門進行調(diào)解。
5、仲裁或訴訟,雖然協(xié)商和調(diào)解更為理想的解決問題,但如不能奏效,最終只能通過仲裁或訴訟,并且這種解決的方式,對雙方都有約束力,甚至可以強制執(zhí)行。
二、索賠依據(jù):
如果發(fā)包人與承包人約定適用我國《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(1999年修訂),承包商可以引用以下條件進行索賠:
1、該合同第3.3約定,提供適用標準、規(guī)范的規(guī)定。
發(fā)包人要求使用國外標準、規(guī)范的,應(yīng)負責(zé)提供中文譯本。所發(fā)生的購買、翻譯標準、規(guī)范或制定施工工藝的費用,由發(fā)包人承擔(dān)。
2、該合同第4.1約定,發(fā)包人要求承包人需要特殊保密的措施費。
發(fā)包人對工程有保密要求的,應(yīng)在專用條款中提出保密要求,保密措施費用由發(fā)包人承擔(dān),承包人在約定保密期限內(nèi)履行保密義務(wù)。
3、該合同第6.2約定,工程師指令錯誤。
因工程師指令錯誤發(fā)生的追加合同價款和給承包人造成的損失由發(fā)包人承擔(dān),延誤的工期相應(yīng)順延。本款規(guī)定同樣適用于由工程師代表發(fā)出的指令、通知。
4、該合同第6.3約定,工程師未按合同約定履行義務(wù)。
由于工程師未能按合同約定履行義務(wù)造成工期延誤,發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)延誤造成的追加合同價款,并賠償承包人有關(guān)損失,順延延誤的工期。
5、該合同第7.3約定,因發(fā)包人的原因,承包人在施工中采取緊急措施。
項目經(jīng)理按發(fā)包人認可的施工組織設(shè)計(施工方案)和工程師依據(jù)合同發(fā)出的指令組織施工。在情況緊急且無法與工程師聯(lián)系時。項目經(jīng)理應(yīng)當(dāng)采取保證人員生命和工程、財產(chǎn)安全的緊急措施,并在采取措施后48小時內(nèi)向工程師送交報告。責(zé)任在發(fā)包人或第三人,由發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的追加合同價款,相應(yīng)順延工期;責(zé)任在承包人,由承包人承擔(dān)費用,不順延工期。
6、該合同第8.3約定,發(fā)包人未能完成8.1款的各項義務(wù)。
發(fā)包人未能履行8.1款提供初步施工條件的各項義務(wù),導(dǎo)致工期延誤或給承包人造成損失的,發(fā)包人賠償承包人有關(guān)損失,順延延誤的工期。
7、該合同第11.2約定,因發(fā)包人原因不能按約定日期開工。
因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工,工程師應(yīng)以書面形式通知承包人,推遲開工日期。發(fā)包人賠償承包人因延期開工造成的損失,并相應(yīng)順延工期。
8、該合同第12約定,因發(fā)包人原因暫停施工。
因發(fā)包人原因造成停工的,由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同價款,賠償承包人由此造成的損失,相應(yīng)順延工期,因承包人原因造成停工的,由承包人承擔(dān)發(fā)生的費用,工期不予順延。
9、該合同第13約定,工期延誤條款。
因發(fā)包人的原因或不可抗力造成工期延誤條款,在13.1款情況發(fā)生后14天內(nèi),就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告。工程師在收到報告后14天內(nèi)予以確認,逾期不予以確認也不提出修改意見,視為同意順延工期。
10、該合同第15約定,工程質(zhì)量因發(fā)包人原因達不到約定條件。
因發(fā)包人原因工程質(zhì)量達不到約定的質(zhì)量標準,發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。賠償承包人由此造成的損失,相應(yīng)順延工期。
11、該合同第16.3約定,工程師檢查影響施工正常進行,檢驗為合格。
工程師的檢查檢驗不應(yīng)影響施工正常進行。如影響施工正常進行,檢查檢驗不合格時,影響正常施工的費用由承包人承擔(dān)。除此之外影響正常施工的追加合同價款由發(fā)包人承擔(dān),相應(yīng)順延工期。
12、該合同第16.4約定,因工程師不正確糾正或其他非承包人原因造成返工或修改。
因工程師指令事物或其他非承包人原因發(fā)生的追加合同價款,由發(fā)包人承擔(dān)。
13、該合同第18約定,工程師要求重新檢驗,工程合格的。
無論工程師是否進行驗收,當(dāng)其要求對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗時,承包人應(yīng)按要求進行剝離或開孔,并在檢驗后重新覆蓋或修復(fù)。檢驗合格,發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追建合同價款,賠償承包人損失,并相應(yīng)順延工期。
14、該合同第19.5約定,因設(shè)計原因試車達不到驗收要求,發(fā)包人負責(zé)修改設(shè)計;因設(shè)備制造原因試車達不到驗收要求,設(shè)備為發(fā)包人采購的。
由于設(shè)計原因試車達不到驗收要求,發(fā)包人應(yīng)要求設(shè)計單位修改設(shè)計,承包人按修改后的設(shè)計重新安裝。發(fā)包人承擔(dān)修改設(shè)計、拆除及重新安裝的全部費用和追加合同價款,工期相應(yīng)順延。由于設(shè)備制造原因試車達不到驗收要求,由該設(shè)備采購一方負責(zé)重新購置或修理,承包人負責(zé)拆除和重新安裝。設(shè)備由發(fā)包人采購的,發(fā)包人承擔(dān)上述各項追加合同價款,工期相應(yīng)順延。
15、該合同第20.2約定,因發(fā)包人原因?qū)е掳踩鹿省?br>
發(fā)包人應(yīng)對其在施工場地的工作人員進行安全教育,并對他們的安全負責(zé)。發(fā)包人不得要求承包人違反安全管理的規(guī)定進行施工。因發(fā)包人原因?qū)е碌陌踩鹿剩砂l(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任及發(fā)生的費用。
16、該合同第23.3約定,合同價款調(diào)整條款。
符合可調(diào)價格調(diào)整因素的,如法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策變化影響合同價款;工程造價管理部門公布的價格調(diào)整;一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時;雙方約定的其他因素。承包人應(yīng)當(dāng)在發(fā)生后14天內(nèi),將調(diào)整原因、金額以書面形式通知工程師,工程師確認調(diào)整金額后作為追建合同價款,與工程款同期支付。工程師收到承包人通知后14天內(nèi)不予確認也不提出修改意見,視為已經(jīng)同意該項調(diào)整。
17、該合同第24約定,發(fā)包人不按約定支付預(yù)付款。
發(fā)包人不按約定預(yù)付,承包人在約定預(yù)付時間7天后向發(fā)包人發(fā)出要求預(yù)付的通知,發(fā)包人收到通知后仍不能按要求預(yù)付,承包人可在發(fā)出通知后7天停止施工,發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款的貸款利息,并承擔(dān)違約責(zé)任。
18、該合同第26.3約定,發(fā)包人不按約定支付工程款。
發(fā)包人超過約定的支付時間不支付工程款(進度款),承包人可向發(fā)包人發(fā)出要求付款,可與承包人協(xié)商簽訂延期付款協(xié)議,經(jīng)承包人同意后可延期支付。協(xié)議應(yīng)明確延期支付的時間和從計量結(jié)果確認后第15天起計算應(yīng)付款的貸款利息。
19、該合同第27.4約定,發(fā)包人供應(yīng)材料、設(shè)備延誤或不合格。
發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備與一覽表不符時,發(fā)包人承擔(dān)有關(guān)責(zé)任,發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備使用前,由承包人負責(zé)檢驗或試驗,不合格的不得使用,檢驗或試驗費用由發(fā)包人承擔(dān)。
20、該合同第39.3約定,不可抗力的情形。
因不可抗力導(dǎo)致的費用及延誤的工期由發(fā)包人承擔(dān)的情況有:a工程本身的損害、因工程損害導(dǎo)致第三人人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設(shè)備的損害,由發(fā)包人承擔(dān);b發(fā)包人人員傷亡由其所在單位負責(zé),并承擔(dān)相應(yīng)費用;c停工期間,承包人應(yīng)工程師要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包人承擔(dān);d工程所需清理、修復(fù)費用,由發(fā)包人承擔(dān);e延誤的工期相應(yīng)順延。
21、該合同第43.2約定,工程施工發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物而采取保護措施。
施工中發(fā)現(xiàn)影響施工的地下障礙物時,承包人應(yīng)于8小時內(nèi)以書面的形式通知工程師,同時提出處置方案,工程師收到處置方案后24小時內(nèi)予以認可或提出修改方案,發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費用,順延延誤的工期。