建筑工程由施工單位承包,在現(xiàn)實中,有些承包人把其承包的工程,非法轉包給了第三方,那么按照相關法律規(guī)定,違法轉包的違法所得,要被政府沒收,那么轉包工程的非法所得如何計算呢?
一、轉包工程的非法所得如何計算
按照實際所得計算,按相關法律規(guī)定,對于違法轉包的違法所得,由相關部門沒收。
相關法律規(guī)定《中華人民共和國建筑法》
第六十七條承包單位將承包的工程轉包的,或者違反本法規(guī)定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質證書。
承包單位有前款規(guī)定的違法行為的,對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失,與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。
二、工程轉包是什么
1、工程轉包是指建設工程的承包人將其承包的建設工程倒手轉讓給第三人,使該第三人實際上成為該建設工程新的承包人的行為。轉包與分包的根本區(qū)別在于:轉包行為中,原承包人將其工程全部倒手轉給他人,自己并不實際履行合同約定的義務;而在分包行為中,承包人只是將其承包工程的某一部分或幾部分再分包給其他承包人,承包人仍然要就承包合同約定的全部義務的履行向發(fā)包人負責。
2、根據(jù)合同法和其他法律規(guī)定,承包人經(jīng)發(fā)包人同意將其部分工程分包給他人的行為是允許的,但不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。
三、非法轉包法律后果
我國法律、法規(guī)及《司法解釋》均明確禁止轉包并對轉包的處理作出了明確的規(guī)定。
1、轉包行為無效
如前文所述我國《合同法》、《建筑法》及《建設工程質量管理條例》均明確禁止轉包行為,我國《合同法》第五十二條明確規(guī)定違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定無效,《司法解釋》第四條更是進一步明確規(guī)定承包人非法轉包建設工程的行為無效。
2、轉包人因非法轉包建設工程所獲取的非法所得要予以沒收
《司法解釋》第四條規(guī)定:承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。
3、建設工程質量合格的,轉承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價款
按照《司法解釋》第二條規(guī)定,雖然在轉包的情況下,轉包合同無效,但如果轉承包人承建的建設工程質量合格的,轉承包人仍然可以主張工程價款。
4、轉包工程的,轉包人還可能受到行政處罰